终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题_2024注会战略备考重点

2024年注会《战略》第五章为一般章。在近3年的考试中，本章的平均分值约为5分。本章分值虽少，但所有题型均可涉及，且常考点非常突出，学习难度不高。

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【所属章节】

第五章  公司治理

第二节  公司治理三大问题

【知 识 点】 

终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题

剥夺型公司治理问题主要是控股股东剥夺其他中小股东利益的行为，即“隧道挖掘”行为。

（一）违背勤勉义务——滥用企业资源

【含义】指控股股东并非以自己私利占有企业资源，而是未按照股东共同利益最大化目标去配置使用资源。

【具体表现】控股股东没有为了股东共同利益而改善公司经营管理、进行战略决策和监督经理人的不作为或乱作为。

【案例】甲上市公司控股股东对该公司进行重组，自重组以来，甲公司资产负债率急剧增高，令人匪夷所思的是甲公司仍继续扩大规模，大手笔上项目，而且这些项目多数为市场竞争激烈的普通产品。甲公司中小股东不禁质疑：高负债下大举开展低效投资，意义何在。

（二）违背忠实义务——占用企业资源

1.直接占用资源

【含义】指终极股东直接从企业将利益输送给自己，这种行为在上市公司中经常出现。

【具体表现】①直接从子公司借款、由控股子公司代为借款、要求子公司代垫费用、代偿债务、代发工资、利用子公司为终极股东提供违规担保、向子公司虚假出资、由子公司提供无商业实质性交易的预付账款等。

②终极股东占用上市子公司的商标、品牌、专利等无形资产，以及抢占上市子公司的商业机会等。

【案例】“预付账款”与“占用商标”的实际操作

①预付账款：上市公司新大洲，2018年度向其实际控制人控制的企业共预付采购款7.5亿元，因部分预付账款不具有商业实质，形成期末非经营性资金占用4.79亿元。

②占用商标：张裕集团于2009年注册了爱斐堡、黄金冰谷等商标，上述商标由上市子公司张裕A在生产过程中创立，完全有条件由上市公司进行注册，但令人意想不到的是，其仍由控股股东张裕集团注册后特许给张裕A使用，并由张裕集团收取销售收入2%的商标使用费，此举侵害了上市公司中小股东利益。

2.关联性交易

（1）商品服务交易活动

【含义】终极股东与上市子公司在销售商品和提供服务（或购买商品和服务）中，利用价格的“高出低进”将子公司利润转移给终极股东，进行利益输送。

提示

X上市子公司长期从控股股东控制的A公司处以高于市场价40%的价格购买一些重要原材料。

（2）资产租用和交易活动

【含义】终极股东与上市子公司在涉及固定资产、无形资产（如房屋、土地使用权、机器设备、商标和专利等）的租用和交易活动中，利用非公允价格将子公司利润转移给终极股东，进行利益输送。

提示

Y上市子公司向控股股东控制的B公司以每年40万元的价格租入一套机器设备，但此时同样机器设备的市场租赁价格仅为20万元。

（3）费用分摊活动

【含义】实践中，有时上市子公司与其控股母公司对一些共同费用需要进行分摊，但终极股东常常采用不公平的费用分摊方式从上市子公司获取利益。同时，终极股东自己或者派人到上市子公司担任董、监、高等职位后，将相关的高额薪酬、奖金、在职消费等费用分摊到上市子公司，这也是终极股东利用费用分摊活动从上市子公司进行利益输送的一种常见方式。

提示

Z上市子公司人力资源部缴纳的劳动保险中包括其控股股东及其关联公司人员的保险。

3.掠夺性财务活动

（1）掠夺性融资

【含义】一些上市公司控股股东通过财务造假以骗取上市资格、通过虚假手段包装利润以高价格向外部中小投资者发行股票，实质上损害了外部中小股东的利益。

另外，利用上市子公司向终极股东低价定向增发股票也属于掠夺性融资行为。

提示

某上市子公司在2021年年底向控股股东定向增发5元/股的股票1亿股，而当时的股价却为8元/股。

（2）内幕交易

【含义】终极股东利用所知悉、但尚未公开的可能影响证券市场价格的重大信息，先行一步对市场做出反应，使其有更多的获利或减少损失的机会，从而增加了广大中小投资者遭受损失的可能性。

 提示

甲公司的终极股东利用未公开的利好内幕信息提前低价购入甲上市公司股票，然后再高价出售并从中获利。

（3）掠夺性资本运作

【含义】由上市子公司高价收购终极股东持有的其他公司股权或低价向终极股东出售其持有的其他公司股权，造成上市子公司的利益流向终极股东。

【案例1】在上市公司通策医疗50.5亿元收购海骏科技一案中，收购标的预估增值率高达427.19%。

标的资产与通策医疗受同一实际控制人控制。换言之，实际控制人计划以高价把自己的资产转入上市公司。

【案例2】一些高溢价收购暗藏“猫腻”，有向大股东进行利益输送的嫌疑。

例如，在上市公司迪森股份以7.35亿元，溢价率为488%收购迪森家锅100%股权一案中，交易的对象迪森家锅是迪森股份的兄弟公司，两者同被一家控股股东和实际控制人所控制。交易一经公布，立刻引发了市场的广泛质疑。

无论是以支付股份还是现金的方式，支付对价的都是上市公司，全体股东都是这个对价的承担者，高溢价收购大股东的自有资产，无异于通过损害中小股东的利益来满足大股东的自身需求。

（三）如何保护中小股东的权益

1.累积投票制

【阐释】是指股东在行使表决权时，每位股东按其所持有表决权的股份数与被选人数的乘积为其应有的表决票数，他可以将表决票数集中投向所选择的对象。

【作用】通过投票数的累积计算，扩大了股东的表决权数量。目的在于防止大股东利用表决权优势操纵董事、监事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端。

2.建立有效的股东民事赔偿制度

【阐释】公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

3.建立表决权排除制度

【阐释】表决权排除制度也被称为表决权回避制度，是指当某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决权的制度。

4.完善小股东的代理投票权

【阐释】股东表决权代理制度：①股东本人主动委托他人代为行使表决权；②他人劝诱股东将表决权委托给自己代为行使。股东表决权代理制度可以给中小股东更多参与公司治理的机会。

5.建立股东退出机制

【阐释】当公司被终极股东所控制，使得中小股东的权益遭受巨大损害，且无法通过其他途径解决时，为保障中小股东的利益不遭受损害，则需要建立股东的退出机制。公司股东的退出机制包括股权转让、公司减资、要求公司回购、解散公司、破产清算等。

易错易混点1：掠夺性融资与掠夺性资本运作

易错易混点2：“内部人控制”与“隧道挖掘”

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